兵法常言：知己知彼，百战不贻。在市场风云变幻的今天，尽职调查已成为公司、企事业单位在投资、并购、追收债务、处置不良资产等项目中不可或缺的环节。强大的尽职调查功能不仅能为企业赢得商机，同时也为企业控制法律风险、减少损失起到了举足轻重的作用。
法律审慎调查的定义
法律审慎调查是指当一方（“调查方”）拟进行商业计划或交易，如合资、重组、并购、购买资产等情况（不包括上市）时，委托律师事务所（“调查方律师”）对有关方（“被调查方”）的有关资料、文件、信息等从法律角度进行分析和判断，并作出审慎调查报告。在审慎调查过程中，被调查方委托的律师事务所（“被调查方律师”）应根据被调查方的要求和指示与调查方律师协调，共同促使调查方的商业计划或交易在此基础上得以完成。
法律审慎调查的作用
1、法律审慎调查能够帮助调查方了解被调查方的情况，并判断该情况是否能使拟进行的商业计划或交易具备深入洽谈的可能性。
2、法律审慎调查将帮助调查方决定是否调整该商业计划或交易的价格及确定调整价格的幅度。
3、法律审慎调查将帮助调查方按照现实情况进一步合理、合法地调整商业计划或交易有关合同的条款、结构以及决定商业计划或交易完成的时间表。
4、法律审慎调查将帮助调查方更加准确地确定该商业计划或交易完成的前提条件和完成后的义务。
5、法律审慎调查的结果将帮助被调查方为促使商业计划或交易基本实现而尽早采取需要的补救措施或帮助调查方在有关协议中增加被调查方的陈述和保证条款。
律师在审慎调查中的责任
1、在进行法律审慎调查时，律师应当具有审慎、尽职的态度，具备应有的职业道德，尽力根据客户要求完成审慎调查。
2、调查方律师应结合审慎调查目标尽量为调查方考虑，全面细致地完成审慎调查。若因调查方律师在审慎调查中没有尽其应尽的谨慎而导致出具的审慎调查报告中存在重大失误，并影响了调查方商业计划或交易的正常进行或引起不必要的损害性后果，调查方律师应当承担相应的责任。
3、调查方律师可以在审慎调查过程中采取一定的防范措施，如取得被调查方的书面答复函、进行独立调查、妥善保管文件以及在审慎调查报告中写入免责条款等。但是，调查方律师不应为了减少其责任而影响法律审慎性调查的正常进行。
4、律师应当保守其在审慎调查过程中涉及的调查方和被调查方的商业计划或商业秘密。
法律审慎性调查的主要程序
根据具体的商业计划或交易，法律审慎调查的通常程序主要如下：
1、审慎调查目的、对象和范围的确定；
2、审慎调查函的起草和答复；
3、独立调查；
4、调查文件的审阅；
5、现场调查；
6、审慎调查报告的撰写；
7、审慎调查有关文件的存档。
审慎调查的目的
1、因具体商业计划或交易不同，调查方在审慎调查中所期望达到的目的也会不同。例如，在收购项目中，由于资产收购和股权收购的审慎调查目的的不同，调查方律师在审慎调查中的侧重点也就不同。
2、调查方律师应根据具体商业计划或交易的重点，与调查方协商并充分听取其建议，理解其所欲达到的交易目的，并用书面形式确定与调查方所达成一致的审慎调查目的。
审慎调查的对象
根据调查方的要求并结合具体的商业计划或交易，调查方律师可以确定具体的审慎调查的对象，即被调查方。例如，在收购项目中，股权收购的审慎调查中的被调查方通常会涉及目标公司及其子公司、分支机构等，而资产收购的审慎调查中的被调查方通常只限于拟转让资产的出让方。
审慎调查的范围
根据调查方对于审慎调查的目的的不同，审慎调查的范围通常也不尽相同；并且，审慎调查的范围会因被调查方的公司类型的不同而不同，也会因商业计划或交易的类型不同而有差异。一般而言，法律审慎调查可包括以下范围：
1、 目标公司的主体资格：主要调查其成立情况、注册登记情况、股东情况、注册资本缴纳情况、年审情况、公司的变更情况、有无被吊销或注销等情况。
2、目标公司的成立合同、章程：关注该合同与章程中是否有下述防御收购的条款、内容或规定；是否存在有关兼并、收购或者其他可能导致公司控制权转移的重大交易都需要经过公司股东绝对多数票的同意方才可以实施；是否存在禁止更换董事或轮任董事的限制，确定可否在并购后获得对董事会的控制权；是否存在高薪补偿被辞退的高级管理人员及股权权利计划，以正确分析目标公司被并购的难易程度，以及并购费用是否会增大或增大到什么程度。
3、目标公司的董事会决议、股东大会决议、纪要等：在兼并的情况下，依照公司法的规定，是一定要有相应的董事会和股东大会决议的，这个程序必不可少。律师就要注意审查有关的董事会与股东大会决议是否依法作出，有无达到法定的或章程中规定的同意票数，投票权是否有效等，以确保程序上无瑕疵。
4、 目标公司的资产：本项所述资产是指目标公司的土地及房产设备等有形资产。
4.1、土地与房产的价值取决于其权利如何。重点调查土地房产的用途如何、能不能转让、使用权或所有权期限多久、权利是否完整受限、有无瑕疵、有无可能影响该权利的事件，如政府征用、强制搬迁等在短期内发生，取得该权利时的对价是否已付清，有关权利的证书是否已取得，有无出租或抵押，出租或抵押的条件如何等等；
4.2、有关机械设备，需要注意的一是其来源，性质；二是其转让限制；三是有关转让手续的办理。
4.3、 律师对此审查的意义在于事先发现或理顺目标公司的产权关系，事先发现问题并提出解决问题的办法，确保并购方取得的目标公司的财产关系清楚明白，权利完整无瑕疵，无法律上的后遗症。
5、知识产权：在一些目标公司中，以知识产权形式存在的无形资产较其有形资产可能更有价值。对于所有知识产权的审查是保证并购方在收购之后能继续从中受益，同时还应当注意是否存在有关侵权诉讼，以准确评析可能存在影响权利的风险。
6、关键合同与合同承诺：
6.1、大多数公司都有若干对其成功至关重要的关键合同，在此类合同一如规定在一方公司控制权发生变化时可以允许终止合同，那么对于收购方应慎重考虑收购安排。类似的情形还可以发生在企业过于依赖于某位个人的专业技术知识或经验的时候。
6.2、收购方还应当确定目标公司在近期作出的合同承诺，有没有与收购方自己的业务计划不相一致的，诸如向新的生产线或新企业、或合资企业提供资本、卖掉关键专利和版权，与供应商或客户签订新的长期合同，向雇员许诺新的高额报酬或股份期权安排等。
6.3、另外，还要特别注意贷款、抵押合同、担保合同、代理合同、特许权使用合同等，看看内中是否有在目标公司控制权发生变化时，就得提前履行支付义务，或终止使用权或相关权利等的规定。
审查此类规定，就是要权衡并购完成后是否会因并购而使并购人丧失某些预期利益或权利。
7、目标公司的职工安置：在这方面，主要问题是所提供的福利水平以及终止合同前所需要的通知时间以及可能的赔偿。
8、 目标公司的债权债务情况：目标公司的债务可分已知的债务与潜在的债务。潜在的债务主要包括或有负债，税收与环保责任都属于或有负债中的内容。
8.1、对税收调查而言，应注重调查已纳税情况、有无欠缴款、有关目标公司方面的税收国家是否有调整性、做优惠性规定等，以避免并购方将因承担补税和罚款而增大的负担。
8.2、对环保的调查，包括目标公司的经营产品、经营场地与环保的关系，与目标公司有关的环保规定、当初公司设立时如何通过环保审查、现在目标公司有无违反环保规定，对空气和水的排放、废物的存储的处置、对有关许可证和许可的遵守、有毒危险物质对场地和地下水的污染等，环保部门有无发出整改制裁通知等。以避免环保产生的罚款、限期整改、停产等责任。
8.3、 目标公司的负债，无疑会增大并购方的责任，而或有负债与当时已有争议，不久的将来肯定会提起诉讼的情况更会为并购方的责任带来不确定性。这些责任虽然不能躲避，但可以在弄清后作为法码从应付卖方的款项中作相应扣除或由卖方提供相应的担保以减轻并购方的风险。
9、重大诉讼或仲裁：律师当然需要了解，是否有诉讼或仲裁程序影响到目标公司，包括实际进行的、即将开始的或者有可能产生的程序。这些诉讼或仲裁有多少宗？标的多大？进展情况如何？可能的结果会如何等？在涉及巨额索赔要求，诸如环境污染、产品责任或雇主责任等方面的索赔的情况下，并购是否还应继续进行，就需要认真斟酌。
10、 必要的批准文件：凡涉及到国有股权转让、专营、许可经营的并购，都需要事先审查一下目标公司有无批准的批文，该批文的真实合法有效性。如无些批文，则并购难以为继。
从事审慎调查的专业律师事务所的优势：
1．具有良好的社会关系，能提供最有价值的信息和资产线索。 律师事务所通过在不良资产所在地开展实地调查，广泛寻找与企业发生业务来往的单位，通过对其进行调查，综合分析被调查企业的现状和发展潜力，必要时还可以对该企业的资产状况进行调查。
2．具备专业素质，可以进行有针对性的分析。 参与尽职调查的人员一般都经过严格、系统和专项的训练，能灵活运用调查手段、借助多种调查渠道，从尽职调查的根本目的出发，全力以赴满足客户需求。
3、具有丰富的经验，可以高效率地剔除无效信息，为委托人提供有效的价值判断信息。 参与尽职调查的人员具备丰富经验，通过实地调查，结合法律和项目文档信息以及多方收集到的其他相关信息，力求向投资者提供的信息的真实性和可靠性。
4、通过团队合作，为委托人提供全方位的服务。 参与尽职调查的人员一般具有复合性知识，甚至在团队中还有注册评估师、注册会计师等、税务师等专业人士的共同加盟，通过各个方面的调查和研究，最终为竞买人提供全方位的服务。
5、不断提高法律服务质量，为客户提供最优性能价格比的服务。 在保证质量的前提下，以满足客户需求为目的，严格控制成本，确定双赢方针，提供法律服务合理的价格。
收费标准：面议。 |